Слова «франшиза» и «франчайзинг» в Гражданском кодексе не встречаются. Отношения, которые рынок так называет, юристы оформляют одной из трёх конструкций. От выбора зависит, что именно получает партнёр и какой защитой пользуются обе стороны. Эта глава — обзор; у каждой конструкции есть своя страница: договор коммерческой концессии, лицензионный договор, смешанный договор и сравнение.
Договор коммерческой концессии
Глава 54 ГК РФ (статьи 1027–1040) написана именно под франчайзинг. По договору правообладатель передаёт пользователю за вознаграждение право использовать комплекс исключительных прав: обязательно — товарный знак, а также, как правило, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) и другие объекты. Передаётся не отдельное право, а именно комплекс, и в этом суть: закон признаёт, что партнёр получает бизнес-систему.
Что важно знать о концессии:
- Стороны — только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Физическое лицо или самозанятый партнёром быть не может.
- Товарный знак обязателен. Без зарегистрированного знака договор концессии заключить нельзя — ему просто нечего передавать.
- Регистрация в Роспатенте. Регистрируется предоставление права использования. Без регистрации предоставление права считается несостоявшимся — об этом отдельная глава.
- Законом заданы обязанности сторон. Правообладатель обязан передать документацию, проинструктировать партнёра, обеспечить регистрацию, оказывать содействие и контролировать качество. Пользователь обязан использовать знак указанным способом, соблюдать стандарты, оказывать все дополнительные услуги, на которые клиент мог бы рассчитывать у правообладателя, хранить ноу-хау, информировать клиентов о том, что работает по концессии.
- Ответственность правообладателя перед клиентами. По требованиям к качеству товаров и услуг, которые продаёт партнёр, правообладатель отвечает субсидиарно, а если партнёр производит продукцию правообладателя — солидарно. Это защищает потребителя и дисциплинирует сеть.
- Защита партнёра при продлении. Добросовестный пользователь имеет преимущественное право заключить договор на новый срок.
- Ограничения допустимы. Закон прямо разрешает запрет конкуренции, закрепление территории, обязанность согласовывать расположение помещения и оформление — но не разрешает диктовать цену продажи конечным покупателям так, чтобы это противоречило антимонопольным требованиям, и запрещает ограничивать круг покупателей по территории.
Лицензионный договор
Статья 1235 ГК РФ и далее. Лицензиар предоставляет лицензиату право использовать один результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации: товарный знак, ноу-хау, программу, произведение. В отличие от концессии передаётся не комплекс, а отдельный объект, и закон не навязывает сторонам обязанностей, характерных для франчайзинга: ни содействия, ни контроля качества, ни субсидиарной ответственности, ни преимущественного права продления.
Лицензию на товарный знак тоже нужно регистрировать в Роспатенте. Лицензия на ноу-хау не регистрируется — поэтому её часто используют сети, у которых знак ещё не зарегистрирован: пока знак в процессе, партнёру передают секрет производства и оказывают услуги, а знак добавляют позже.
Лицензионная конструкция законна и распространена, но партнёр должен понимать: защитные нормы главы 54 на него не распространяются, всё, что ему нужно, должно быть прописано в самом договоре.
Смешанный договор
На практике большинство «франшиз» оформляются смешанным договором: лицензия на знак и/или ноу-хау плюс возмездное оказание услуг (обучение, консультации, маркетинг), иногда плюс поставка. К каждой части применяются правила соответствующей главы ГК. Это гибко, но требует аккуратной юридической работы: если в договоре есть всё, что характерно для концессии, а назван он лицензионным, суд может переквалифицировать его, со всеми последствиями, включая требование регистрации.
Что выбрать
Франчайзеру концессия даёт самую сильную и понятную конструкцию, признаваемую судами, и защиту от переквалификации. Цена — регистрация, обязательный знак и установленные законом обязанности. Лицензионный или смешанный договор — вариант на период регистрации знака или для сетей с лёгким форматом (минимум поддержки, упор на поставки).
Партнёру концессия выгоднее: обязанности сети по содействию и контролю, субсидиарная ответственность и право продления даны законом. Если предлагают лицензионный договор, попросите объяснить почему и проверьте, что все эти условия прописаны в тексте. Отказ регистрировать договор или отсутствие знака — повод насторожиться.
Что ещё нужно прочитать
Помимо ГК, на франчайзинг влияют закон о защите конкуренции (ограничения в договоре не должны нарушать антимонопольные правила), закон о защите прав потребителей (ответственность перед клиентами), налоговое законодательство (учёт взноса и роялти, НДС на услуги) и, для отдельных отраслей, лицензионные требования: медицина, образование, алкоголь требуют лицензии у самого партнёра, и франшиза её не заменяет.