Что такое смешанный договор
Статья 421 ГК РФ разрешает заключать договор, содержащий элементы разных договоров; к отношениям сторон применяются в соответствующих частях правила о каждом из них. Типичный договор франшизы в России — именно такой:
- лицензионная часть — право на товарный знак (регистрируется) и/или на ноу-хау (не регистрируется);
- услуги — обучение, консультации, сопровождение запуска, маркетинг, доступ к IT (глава 39 ГК о возмездном оказании услуг);
- поставка — сырьё, товар, оборудование (глава 30 о купле-продаже);
- иногда агентские элементы — обработка заказов сетью, общая программа лояльности.
Как применяются правила
К лицензионной части — нормы части четвёртой ГК (регистрация лицензии на знак, срок, вид лицензии); к услугам — глава 39 (в том числе право заказчика отказаться от договора, оплатив фактические расходы, — что для сети неудобно и обычно корректируется договором в допустимых пределах); к поставке — глава 30. Если какая-то часть договора недействительна (например, лицензия на незарегистрированный знак), остальные части сохраняются, если можно предположить, что договор был бы заключён и без неё.
Плюсы
- Гибкость: можно собрать ровно тот набор, который сеть реально передаёт.
- Работает до регистрации знака (ноу-хау плюс услуги).
- Партнёром может быть любое лицо (если нет лицензии на знак в части, требующей статуса ИП — его нет и для лицензии).
- Платежи можно разнести: за лицензию, за услуги, за товар — что иногда удобнее для учёта и налогов.
Минусы
- Пробелы не восполняются законом о франчайзинге: всё, чего нет в тексте, не существует.
- Качество документа решает всё: нечёткое разграничение частей порождает споры о том, какие правила применять.
- Риск переквалификации в концессию, если по сути это она (см. предыдущую главу).
- Для партнёра меньше защиты по умолчанию; для сети — риск отказа партнёра от «услуг» с частичным возвратом денег, если договор это не ограничил.
Какую конструкцию выбрать
| Ситуация | Конструкция |
|---|---|
| Знак зарегистрирован, сеть передаёт бизнес-формат с обучением и поддержкой | Договор коммерческой концессии |
| Знак на регистрации, продажи уже идут | Смешанный (лицензия на ноу-хау + услуги) с обязательством перейти на концессию после регистрации |
| Товарная франшиза: бренд и поставки, минимум стандартов | Лицензия на знак + договор поставки (смешанный) |
| Производственная франшиза с технологией | Концессия (знак + ноу-хау) либо лицензия на знак и ноу-хау с режимом коммерческой тайны |
| Мастер-франшиза на территорию | Концессия с правом субконцессии |
| Обратный франчайзинг (товар и выручка у сети) | Агентский договор или комиссия + лицензия на знак |
Для партнёра
Какую бы конструкцию ни предложили, проверьте три вещи: зарегистрирован ли знак и передаётся ли право на него; есть ли в тексте обязанности сети с объёмами и сроками; что происходит при прекращении. Если договор лицензионный или смешанный, спросите почему — и сверьте ответ с реестром Роспатента. Чек-лист условий — глава 3.5.
Для сети
Не выбирайте конструкцию ради экономии на регистрации или ради того, чтобы «меньше обязанностей»: партнёры и суды это видят. Выбирайте по сути отношений и по статусу знака, и пишите договор с юристом, который работал именно с франчайзингом, — типовой лицензионный договор из интернета франшизу не оформит.