Что это
По лицензионному договору (статьи 1235–1238 ГК РФ) лицензиар предоставляет лицензиату право использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в установленных пределах. Для франшизы это лицензия на товарный знак (статья 1489) и/или на секрет производства — ноу-хау (статья 1469). Передаётся право на конкретный объект, а не на комплекс и не на бизнес-систему.
Чем отличается от концессии
| Коммерческая концессия | Лицензионный договор | |
|---|---|---|
| Предмет | Комплекс прав, знак обязателен | Один объект (знак или ноу-хау) |
| Стороны | Только организации и ИП | Любые лица |
| Регистрация | Обязательна (Роспатент) | Для знака — обязательна; для ноу-хау — нет |
| Обязанности сети по закону | Документация, инструктаж, содействие, контроль качества | Нет — только по договору |
| Ответственность перед потребителями | Субсидиарная / солидарная | Нет специальной нормы |
| Преимущественное право продления | Есть | Нет |
| Ограничения конкуренции | Прямо разрешены ст. 1033 | Допустимы в пределах антимонопольного права, отдельно обосновываются |
| Прекращение при утрате знака | Договор прекращается | Договор прекращается |
Виды лицензий
Простая (неисключительная) — лицензиар может выдавать такие же лицензии другим и использовать объект сам. Исключительная — на территории и в объёме лицензии право только у лицензиата; это способ закрепить территорию. Если вид не указан, лицензия считается простой. Сублицензия возможна только с письменного согласия лицензиара.
Когда используют
- Знак ещё не зарегистрирован. До свидетельства передают ноу-хау по лицензии и оказывают услуги; после — переходят на концессию. См. главу о работе до регистрации.
- Лёгкий формат. Сеть передаёт бренд и минимум стандартов без полноценной поддержки — например, товарная франшиза производителя.
- Партнёр — не ИП и не организация (редко уместно для настоящей франшизы).
- Сеть хочет меньше обязанностей. Это честная причина, если партнёру о ней сказано, и плохая, если скрыта.
Что обязательно прописать
Закон не восполнит пробелы лицензионного договора нормами о франчайзинге. Поэтому в тексте должны быть все условия, которые в концессии даны законом:
- обязанности сети: что передаёт, чему учит, как поддерживает, в какие сроки;
- стандарты качества и право контроля;
- территория и её исключительность (через вид лицензии);
- вознаграждение — существенное условие для возмездной лицензии: без него договор не заключён;
- срок (не дольше срока действия знака; без указания — пять лет по умолчанию) и условия продления;
- ограничения конкуренции и конфиденциальность ноу-хау с режимом коммерческой тайны;
- последствия прекращения: снятие вывески, возврат документов, запрет использования ноу-хау;
- ответственность сторон, претензионный порядок, подсудность.
Риск переквалификации
Если договор называется лицензионным, но передаёт знак, ноу-хау, стандарты, обучение и контроль — то есть всё, что характерно для концессии, — суд может квалифицировать его как договор коммерческой концессии со всеми последствиями: требование регистрации, субсидиарная ответственность сети, нормы о продлении и расторжении. Для сети это означает, что экономить на регистрации, переименовав договор, не получится; для партнёра — что в споре он может ссылаться на главу 54, если по сути это была франшиза.
Как лицензия сочетается с услугами в одном документе — следующая глава.